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建设工程施工合同纠纷与承揽合同纠纷,承包商与建设单位的合同纠纷不可以通过

责任编辑:暂未填写 |  2022-06-23 16:21:10 |  2
  从建设工程合同纠纷来看,法律界人士更关心这个问题。该网站通过网络整理建筑合同纠纷的相关信息。我们来看看详细的介绍。   3354起建筑合同纠纷  情事

  从建设工程合同纠纷来看,法律界人士更关心这个问题。该网站通过网络整理建筑合同纠纷的相关信息。我们来看看详细的介绍。

   3354起建筑合同纠纷

  情事变更原则作为民法的一项重要原则,体现了民法诚实信用、公平合理的精神。然而,我国《合同法》仍未规定情事变更原则,这是我国民法领域的一大缺失。本文从笔者亲自处理的一起房地产合同纠纷案件出发,阐述了我国制定情事变更原则的必要性,建议在未来的民法典或最高人民法院的司法解释中规定情事变更原则。

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  山东省农村集体经济合同管理条例

  一、案件的基本事实

  在广州某水处理公司施工合同纠纷案中,笔者的法律顾问,投资约3000万元在黄埔开发区建厂,广州某水处理公司(以下简称甲方)与茂名某建筑工程总公司(以下简称乙方)于2007年4月签订《建筑工程承包合同》,约定合同开工日期为2007年6月1日,合同竣工日期为2008年2月1日。但由于乙方项目建设过程中钢材、水泥等建筑材料大幅涨价,钢材价格涨幅从3700元/吨上涨近一倍至7200元/吨。导致乙方不能按原价按时完工,并向甲方索赔约500万元的材料赔偿。笔者作为甲方法律顾问提出抗辩,《建筑工程承包合同》约定的合同工程造价为固定单价,不存在调价的适用空间,建议不承担乙方的材料增加损失。但乙方多次到广州市黄埔区建设局、开发区管委会等行政部门上访投诉,拒不移交工地,不仅导致甲方无法接收工地,还耽误了工期。根据广东省建设厅下发的行政文件,乙方是向甲方提出变更合同价格条款和补充材料差价的工程索赔的重要依据。该文件在广东省建设厅2007年10月公布的《关于建设工程工料机价格涨落调整与确定工程造价的意见》第五条中有具体规定:“在施工合同履行过程中,工程造价管理机构发布的人工、材料(设备)和施工机械队价格波动超过合同工程基准期(招标工程在提交投标文件截止时间前28天;非招标工程价款在合同订立前28天为10%时,发包人和承包人应本着实事求是的原则调整工程价款,并签订补充协议,作为增减合同价款和支付工程进度款的依据。具体调整方法按照《广东省建设工程施工合同范本(2006)》第61.1条的要求办理。”作为甲方的顾问律师,笔者知道这是行政机关的内部管理文件,无法确认上述行政文件的法律效力,法院也不能将其作为审理案件的法律依据。但由于乙方固执己见,双方仍长期处于僵持状态。

  二、从案例中窥探情势变更原则立法的必要性。

  虽然我是甲方的法律顾问,但我对乙方因情势变更而无法通过法律手段进行补救的情况深表同情,这也促使我呼吁立法规定情势变更原则,使广大施工单位的合法权益得到及时保护。而我国《合同法》恰恰是全面废除了情势变更原则,所以当出现明显违背公平、合理、诚实信用等民法原则的情形时,无法对造成unf的受害方进行救助

  全国人大通过的《合同法》没有规定情事变更原则。笔者总结了具体原因,主要在以下三个方面:(1)情势变更原则的适用导致合同的不稳定性;(2)难以区分形势变化和市场风险;(3)法官的自由裁量权过大,会导致情势变更原则的滥用,造成司法不公。基于以上三个原因,笔者认为,法律没有规定情事变更原则的事实并不能阻止该原则的滥用,也不可能阻止法官自由裁量权的滥用。正是在立法层面作出详细规定后,才能有效规范合法行为,才能真正减少不公平合同。当情况发生变化时,合同双方还可以通过法律救济手段变更或解除合同,这有利于合同双方和社会稳定。

  通过这个案例,作为一个建筑地产的法律工作者,笔者认为,如果国家在《合同法》中增加情势变更原则,那么甲乙双方协商的成功率会很高,相反,双方律师容易各自为政,从而激化矛盾。就本案事实来看,乙方确实存在材料差价的问题,但损失该由谁承担?如何承受?如何获得法律救济?法律没有明文规定,司法法官不能自行制定法律来审判和支持乙方,由于我国是大陆法系国家,秉承“法典主义”的精神原则,法官只能运用法律而不能创造法律。类似的案例在建筑地产领域还有很多。为了使这些案件得到公正的审理,迫切需要立法机关规定情事变更原则,并对情事变更原则在建筑房地产合同纠纷中的适用做出具体的法律程序。

   3.建设房地产合同纠纷适用情事变更原则的立法建议。

   (1)为了正确适用情事变更原则,笔者建议,因情事变更引起建筑房地产合同纠纷时,法院、仲裁机构一般不仅仅确认情事变更的程度,而是委托第三方出具鉴定结论或报告给工程造价、工程估价、工程评估等中介机构, 然后评审机构将评估价格与工程所在地政府建设部门授权的工程造价管理站编制的年度工程定额进行比较,其中工程材料价格风险超过50%。 这也可以在一定程度上降低法官滥用情势变更原则的可能性,同时保证判决的公正性。

   (2)适用情势变更原则处理建设房地产合同纠纷时,在程序上应注意三个问题:一是举证责任。崇尚亲情

  势变更原则变更或解除合同的一方,应当就情势变更的发生原因进行举证,这亦是我国《民事诉讼法》中所规定的谁主张,谁举证的必然要求,人民法院或仲裁机构不主动适用情势变更原则。第二,通知义务履行的证明。主张情势变更原则的一方,应当提供证据证明其在情势变更原因发生之后的合理时间内通知对方的事实。第三,对采取必要的措施避免损失进一步扩大的事实进行举证,否则,不能就情势变更原因发生之后的扩大损失部分要求免除责任。

  (三)笔者在根据我国目前的实际情况及借鉴外国情势变更的立法经验,结合目前国内国际的复杂建筑房地产行业经济形势的基础上,建议从以下几方面确立和完善我国情势变更的法律制度:

  1.在全国建设部的《建设工程施工合同范本》中加入情势变更条款,明确规定因建设工程人工、材料(设备)、施工机械台班价格涨落而引起合同价款调整的风险系数和调整方法;

  2.在将来出台的民法典上明确规定,确立情势变更有关法律条款及具体法律程序;

  3.适时修改《合同法》,加入合同履行过程中适用情势变更原则的要件、内容及标准的法律条款,使情势变更原则有法可依;[page]

  4.进一步明确规定我国情势变更原则适用的司法解释。在司法实践中,最高人民法院可以先行就审理建筑房地产纠纷合同案件过程中适用情势变更原则的情形作出批复或制定相关司法解释,凡是确立工程材料价格风险超过50%以上的,一般应当支持乙方向甲方索赔材料价差;

  5.另涉及情势变更的案件审理下级法院可以采取向其上一级人民法院进行备案,建立完善的备案制度,以此加强上级法院对下级法院审理情势变更案件的监督与指导。

  四、结语

  我国目前对情势变更的立法几乎还是一片空白,这已不能适应复杂多变的经济形势和司法实践活动中的有法可依的实际需要,亦难以与国际条约的有关内容相衔接,这应当引起中国立法和司法部门高度重视。建筑房地产合同纠纷涉及政府、企业和个人的广泛利益,适时出台有关情势变更的相关立法和司法解释是众望所归,大势所趋。如情势变更原则继续游离于法律的框架之外,则不仅在一定程度上造成我国建筑房地产市场混乱,而且也直接影响社会和谐与稳定。

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关键词:

合同纠纷

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