未上市股权溢价转让之探讨

问题更新日期：

问题描述

精选答案

股权转让作为个人权利的交换，当事双方在诚信、平等、自愿以及等价有偿的前提下，完全可以进行溢价交易。然而在实际案例中，许多出让方仅仅获取了溢价转让款的小部分，大部分金额却被中介机构所收取。从法律角度看，股权转让涉及出让人、中介机构和受让人之间的合同关系，即“要约与承诺”。中介机构基于委托代理交易行为，在实际交易中会出现多种情况。

当出让人明确确定了股权的初始价和末端价，并同意将两者之间的差额作为中介机构的推介和劳务费用时，这种情况下的中介机构行为是合法的。如果中介机构未得到出让人的明确授权，却自行确定股价并占有了大部分转让款，这种行为就违反了相关规定。还有一种情况是，中介机构购买所有股权后再加价销售，这种行为同样可能存在风险。

值得注意的是，中介机构在实际交易中可能会利用受让人对股权知识的不了解，不透明地告知受让人股权的实际价格，而是直接以溢价作为转让价签订合同。这种情况实际上剥夺了受让方的“反要约”权利。但我们要明确的是，中介机构如果具备股权转让的合法资质，在从事未上市股权转让过程中违反《经纪人条例》规定的行为，如超越经营范围、超过佣金比例获取巨额利润等，只构成行政违法，应由相关工商部门进行行政处罚。

刑法修正案将“非法经营证券”行为定为犯罪，主要是处罚那些没有证券经营资质却从事经营行为的单位和个人。对于合法拥有股权转让资质的中介机构来说，其违反《经纪人条例》的行为并不构成刑事犯罪。但需要引起各方关注的是，中介机构在从事股权转让过程中应该严格遵守相关规定，确保交易的公正、透明和合法。