我国兼并实践存在的问题探究与解决策略探讨

问题更新日期：

问题描述

精选答案

实行经济体制改革后，出现了很多新鲜的事物，企业兼并就是其中之一。我国兼并开始也有不少年头的，在实践中存在什么问题呢?今天123律师网(12364.com)就整理了一些要点，来和大家一起探讨探讨，如果您对这个有兴趣，那么就跟着小编的思路，一起思考思考吧。

企业兼并实践中存在的问题

1.企业兼并的行为性质问题。即企业兼并是行政行为，还是企业行为即一种民事法律行为。这个问题很重要，它是我国企业兼并立法的出发点。1989年颁布的《关于企业兼并的暂行办法》基于当时的历史情况，规定我国的企业兼并，尤其是国有企业的兼并是一种行为，由于资产的处分权是由资产的所有权人来行使的，而国有资产的处分权由国有资产管理局来行使，这本身就有很浓的干预色彩。随着我国经济体制改革的推进，现代企业制度的建立，应当明确企业兼并本身的性质。笔者认为，我国企业兼并的性质，应该是宏观调控下的企业行为，这在立法中就应当体现，如企业兼并的原则，既应坚持民事法律行为所要求的自愿互利、有偿转让和市场竞争等原则，同时又要符合国家产业政策和经济发展战略以及防止垄断等反映国家宏观调控要求的原则。在权利设计上，既应赋予企业自主兼并权，同时又应赋予的监督管理权。为防止公权侵犯私权，还应严格界定两种权利的界限，即限定有关部门不能直接干预企业兼并，而只能为企业兼并提供各种优惠和对企业兼并进行审验批准、监督检查。

2.企业兼并方式的立法问题。企业兼并方式的设定，是兼并立法的重要内容之一。目前我国企业兼并方式一般是从产权转移程度和方式来划分的，主要分为购买式兼并、承担债务式兼并、吸收股份式兼并和控股式兼并，有些地方规章还规定了抵押式兼并、行政划转式兼并、破产式兼并、先承包后兼并等，笔者认为，我国企业兼并立法应规范兼并方式，以购买式兼并、承担债务式兼并、吸收股份式兼并和控股式兼并为主。在一般企业兼并实践当中，应当取消行政划转式兼并，要区分破产与兼并的关系，对破产企业再行购买不属兼并的范畴，而先承包后兼并不应构成一种独立的兼并方式。

在承担债务式兼并中，与西方国家只能由主要债权人接管负债企业的方式不同，兼并企业既可以是被兼并的债权人企业，也可以是债权人以外的其他企业。其兼并方式是把资金直接付给被兼并企业的债权人，而间接地购买被兼并企业的产权，那么，兼并企业如何承担债务?其范围是什么?有些学者认为，被兼并企业的债务应由兼并方企业全部承受，而有些学者认为“兼并企业对被兼并企业的债务，只能以其全部资产额来承担责任”。笔者认为，所谓承担债务式兼并在我国一般是指“目标企业的资产与债务等价的情况下，兼并方以承担目标企业的债务的条件接受其资产，作为被兼并企业所有资产整体归入兼并企业，法人主体‘消失’。”因此在立法上承担债务式兼并应规范在被兼并企业的资产和债务大体相同的范围内。即便是目标企业的债务大于资产，兼并企业亦愿以此方式兼并的，其应承担目标企业的全部债务，这样既能使目标企业债权人的利益得到保护，也体现了企业兼并的自愿原则。

关于我国的企业兼并问题，涉及到的不仅是实务操作，还有相关法律法规的完善。针对企业兼并，有几个核心话题值得我们深入探讨。

首先是企业兼并的程序立法问题。企业兼并是一个复杂的系统工程，涉及到各方的利益分配。目前，我国在兼并程序方面的法律规定较为多样。《公司法》列举了股东会决议、签订协议等五项基本步骤；《关于企业兼并的暂行办法》则提出了确立兼并双方等五项程序。学者主张因兼并方式的不同应有不同的程序，包括确定主体、资产评估等九至十项详细步骤。尽管这些规定和总结是从指导企业如何兼并的角度出发的，但我们需要明确的是，这些实务操作与兼并立法中的程序并不完全相同。对于实务性的操作过程，我们应更注重法律的实际可操作性，避免冗余的规定，并确保重要环节如兼并协议的内容得到明确的法律保障。在制定《企业兼并法》时，需要解决上述问题。

其次是关于企业兼并中的产权转让价格的确定问题。这也是兼并方与被兼并方都需要仔细考虑的核心问题。在一些有偿兼并中，对被兼并企业的资产价值评估并不严谨，甚至不进行评估就进行资产合并。这不仅可能导致国有资产流失，还可能导致价格构成和确定方式的不合理。价格构成应包括固定资产、无形资产等各个方面，而不仅仅是实物形态的资产。在确定价格时，不仅要考虑企业的账面价值，还要考虑企业资产的实有价值以及未来收益。为了确保各方的利益不受损害，这些问题需要在兼并立法中得到明确的法律保障。

再次是企业兼并协议的问题。企业兼并协议是兼并过程中至关重要的法律文件，反映了企业兼并的全过程及其内容。《关于企业兼并的暂行办法》对此并未作出明确规定。在企业兼并过程中，应高度重视并明确具体规定企业兼并协议的内容。因为企业兼并实质上是一种企业行为，所以协议的严谨性和明确性对于保障各方权益至关重要。

我国在企业兼并实践中存在的几个问题与法律规定的不足息息相关。为了解决这个问题，我们需要加强立法工作，并确保法律法规的实际可操作性。如果您对此有任何疑问或需要法律咨询，欢迎咨询我们123律师网的专业律师服务。