股权转让程序瑕疵的法律风险解析”

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精选答案

在股权转让中，程序的合法性对转让的效力产生重要影响。有关法律的强制性规定必须遵守，不符合法定的程序要求，股权转让行为对公司不发生效力。主要涉及通知、授权瑕疵、侵犯优先购买权等欠缺股东同意或侵犯股东利益的问题。国有资产、外资等特殊股权的转让应在办理相应审批或登记手续后，才可生效。

1. 转让方授权瑕疵的法律风险

转让方授权的瑕疵直接影响到股权转让的效果，主要来自两个方面的风险：

(1)法律限制中的法律风险

①有限责任公司股权转让程序限制中的法律风险

对于内部转让，法律并无强制性要求，符合公司章程的程序即可。而公司章程是可以限定转让时间、对象、股权比例以及是否经得其他股东同意的问题。从程序上的要求来说，法律并未要求召开股东会并作出决议，股东之间只要达成了转让协议，并履行相应变更手续，股权转让即可实现，是合法有效的。

对于外部转让而言，法律上对外部转让的程序有着严格的规定。根据法律规定，有限公司的股东向股东以外的人转让其出资时，必须经其他股东过半数同意。可见，有限责任公司股东转让股权应经得其他股东过半数同意，这是法定必备条件。否则，转让股权的行为对公司不发生效力。如果受让方与转让人恶意串通，其本身的转让行为就导致转让合同无效。受让人也可能因为受欺诈而主张撤销转让合同。如果受让人明知股权交易未经得其他股东同意，不能主张违约责任。也就是说未经得内部同意程序的股权转让行为，就合同本身而言并不必然发生无效的效果，如果不存在恶意串通的情形，该转让合同也是有效的，转让人应当向受让人承担违约责任。我们侧重于分析外部转让程序的法律风险。

从具有程序上来说，股东应当就股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起三十日未答复的，视为同意转让。其他股东过半数不同意转让的，不同意转让的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。

可以看出，在外部转让程序上，必须注意以下几个问题：

①欲转让股权股东的书面通知义务

需要注意的问题是，股东应向其他股东发出书面通知，说明欲转让股权的比例、转让对象等基本情况，征询其他股东同意。此义务是法定义务，否则无法启动其他股东同意程序。其他股东可能对通知事项提出更为具体的要求，以增加信息批露的全面性和真实性。书面通知的内容应明确具体。

②其他股东同意的条件和方式

第一，关于同意条件。

根据法律规定，取得其他股东同意的实质条件是过半数股东同意，需要注意的问题是，这里所指的“过半数”是指除转让股权以外的其他股东的过半数，完全以人数确定表决权，而不是股权比例的过半数。

第二，关于同意方式。

根据法律规定，可以采取明示同意和默示同意的方式。

明示同意的方式：其他股东可以以股东会决议的形式或其他书面形式取得同意，法律并无强制性的要求，但实践中一般采取股东会决议授权的形式，因为股权转让事项可能涉及到股权比例的变化和股东的变更，此变化将导致公司章程的修改，而修改公司章程需要经过股东会的同意。

默示同意的方式：这种方式主要是法定的“视为同意”情况，包括两种情形。一是接到通知后未答复的股东视为同意转让，二是既不同意也不购买的股东视为同意转让。这是法律对股东同意权的限制，也就是说，如不同意对外转让股权，那么就负有购买此股权的义务，以保护股本的稳定性。

值得注意的问题是，关于有限责任公司股权转让的程序问题，法律赋予公司章程可以作出具体规定或限制，在公司章程中可以对股权的内外部转让是否需要经得其他股东同意作出限制。如果不符合公司章程对股权转让的限制要求，该转让行为对公司将不产生法律效力，由转让的双方承担相应的法律责任。

②股份有限公司股权转让程序限制中的法律风险

由于股份公司的股份流动性较强，法律上对程序的限制主要是对转让时间、场所、方式等的限制。主要涉及以下几个问题：

第一，在股份有限公司公司成立前不得向股东交付股票，更不得因此转让股票。

第二，必须在依法设立的证券交易场所或者按国务院规定的方式进行。这里的交易场所不限于证券交易所，上市交易在证券交易所进行，非上市股份流通在依法设立的其他交易场所进行，但均禁止场外交易。记名股票的转让必须以背书或其他法定方式转让，且公司必须将受让人的基本情况记载于股东名册。无记名股票的转让在证券交易所交付后即生效。

第三，上市公司收购行为应遵循法定形式，包括符合要约收购和协议收购的条件和程序限制要求等。

关于有限责任公司股权转让的程序，法律允许公司章程对此作出详细规定或限制。在公司章程中，我们可以对股权的内外转让是否需要经过其他股东同意进行明确规定。如果股权转让不符合公司章程的限制要求，该转让行为将不会对公司产生法律效力，转让双方需承担相应的法律责任。

接下来，我们来探讨受让方授权瑕疵的法律风险。

一、法律限制中的风险

对于受让方的高新技术企业来说，购买股权是一项重大投资行为。为保障转让的生效，必须根据公司章程的规定获得董事会或股东会（大会）的授权。如果未经内部合法授权，将违反公司章程的规定，导致转让对内无效。若相应决议内容违反了公司章程中关于股权转让的限制，受让方股东可在决议作出后的六十日内，向人民法院申请撤销该决议，这也可能导致转让无效。股份回购也必须经过股东大会的特别授权。

二、公司章程限制的风险

法律赋予公司章程权力，可以对企业购买股权的条件作出相应限制。如果不满足这些条件且未经公司授权，这样的转让行为将不会对公司产生效力。

进行股权转让时，首要考虑的是是否满足上述实体性和程序性的要求。为避免效力上的风险，建议首先签订股权转让草案，对股权转让相关事宜进行明确约定，并规定违约责任及缔约过失责任的承担。在确认无误后，再签订正式股权转让协议，这样才能确保股权转让的效力，并有效降低法律风险。这样既能保护转让双方的权益，也能确保公司利益不受影响。