刑法量刑情节中法定与酌定情节的辨析与解读

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刑法量刑情节之法定情节和酌定情节区分

一、法定情节

(一) 从严情节：从重

总则只有2个：1、累犯；2、教唆不满18周岁的人犯罪。

(二) 从宽情节：“可以”+“应当”均有，包含：从轻、减轻、免除。

二、酌定情节

(一) 犯罪主体方面的情节：前科、一贯之表现。

(二) 犯罪主观方面的情节：犯罪后的态度、犯罪动机。

(三) 犯罪客观方面的情节：犯罪对象、犯罪手段、犯罪的时空和环境。

三、如何适用

(一) “应当”优于“可以”：“可以”优于“酌定”。

(二) 案件中的情节优于案件外的情节。

(三) 同时存在数个从严或者从宽情节只是，不能任意改变量刑情节所具有的功能。

(四) 从宽和从严情节同时存在之时，要“先严后宽”不断修正宣告刑。而不能才粗简单的折抵之方法。

(五) 多功能情节的，必须依法定顺序考量。

(六) 禁止重复评价量刑情节。

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